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民間借貸二審代理詞范文

網(wǎng)友 2024-10-27 13:19:18

民間借貸產(chǎn)生***之后,很多人都會選擇打官司來解決,一審打完還會提起上訴啟動二審程序,那么大家知道民間借貸二審代理詞怎么寫嗎?小編下文整理了一篇民間借貸二審代理詞范文,供大家閱讀。

民間借貸二審代理詞

尊敬的審判長,審判員:

我接受本案被告楊____________托,并受________________________律師事務(wù)所指派,今天依法出庭擔(dān)任其二審訴訟代理人。接受委托后,本代理人查閱了本案有關(guān)全部案卷材料,并參加了今天的庭審調(diào)查?,F(xiàn)本代理人就結(jié)合法庭歸納的爭議焦點,發(fā)表如下代理意見。

一、借條和欠條有明顯的法律區(qū)別

在我們?nèi)粘硗校芏嗳丝赡苷J為借條與欠條是一樣的,其實不然,對兩者之間是有明顯的法律區(qū)別的。

1、內(nèi)涵不同

借條與欠條均是用來作為某種債權(quán)債務(wù)關(guān)系的證明或憑證。但借條是借款人向出借人借款,出借人給付借款的書面憑證,代表的是一種借款合同關(guān)系。而欠條是對債權(quán)債務(wù)主體雙方經(jīng)濟往來的一種結(jié)算,表明自欠條形成之日起雙方之間形成的一種新的純粹的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。我們也可以認為:借條證明借款關(guān)系,欠條證明欠款關(guān)系;借款肯定是欠款,但欠款則不一定是借款。

2、形成的原因不同

借款形成的原因是特定的借款事實;欠條形成的原因很多,可以基于多種事實而產(chǎn)生。如因買賣產(chǎn)生的欠款,因勞務(wù)產(chǎn)生的欠款,因企業(yè)承包產(chǎn)生的欠款,因建筑工程產(chǎn)生的欠款,等等……

3、在適用訴訟時效上不同

未規(guī)定具體還款期限的借條及欠條的訴訟時效不同:對于沒有還款期限的借條,“履行期限不明確的,債務(wù)人可以隨時向債權(quán)人履行義務(wù),債權(quán)人也可以隨時要求債務(wù)人履行義務(wù)”,但是值得注意的是,如果出借人在借款人出具借條的20年內(nèi)一直不主張權(quán)利,則出借人的債權(quán)也將喪失勝訴權(quán)。對于沒有履行期限的欠條,在債務(wù)人出具欠條時,債權(quán)人就應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利已經(jīng)受到了侵害,因此,權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在欠條出具之日起2年內(nèi)向人民法院主張權(quán)利,也就是說,沒有履行期限的欠條從出具之日起計算訴訟時效。

4、債權(quán)人的舉證責(zé)任和訴訟風(fēng)險不同

當(dāng)借條持有人憑借條向法院***后,由于通過借條本身較易于識辨和認定當(dāng)事人之間存在的借款事實,借條持有人一般只需向法官簡單的陳述借款的事實經(jīng)過即可。對方要抗辯或抵賴一般都很困難。但是,當(dāng)欠條持有人憑欠條向法院***后,欠條持有人必須向法官陳述欠條形成的事實。如果對方對此事實進行否認,抗辯,欠條持有人必須進一步舉證證明欠條形成的事實?;耍瑐鶛?quán)人面臨的訴訟風(fēng)險也表現(xiàn)出較大的差異性。

二、被告對原告訴請事實的抗辯,具有客觀性、真實性和關(guān)聯(lián)性欠條數(shù)額應(yīng)認定為人民幣18000元,而不是45910元。

1、據(jù)楊____________證實,凌____________生前即在20____________年______月______日,在____________縣____________鎮(zhèn)__________________餐廳凡與原告有關(guān)的所有債權(quán)債務(wù)已全部結(jié)清(現(xiàn)金支付)。當(dāng)天,給原告寫下一張18000元的欠條。由于原告沒有將20____________年______月______日結(jié)算了并作廢的欠條(28910元)帶來,且原告也答應(yīng)會過兩天將結(jié)算作廢的欠條拿回給凌____________。

2、凌____________生前患病期間,對其妻子,兒子也作了交代,多次說到只欠原告18000元欠款。從來沒有提及20____________年______月______日欠原告28910元的事。

3、凌____________生前患病于20____________年______月入住和平縣人民醫(yī)院,住院期間,原告曾幾次到凌____________病房追索欠款,沒有提及當(dāng)時20____________年______月______日的那張欠條和數(shù)額(28910元)。每次原告陳述和追索都說欠其18000元,凌____________、凌____________父子也作了認可,凌____________并表示愿意為其父償還原告18000元。

4、凌____________去世后,原告才對凌____________的家屬說起家里還有一張28910元的欠條,其家屬根本就不知道是怎么回事。

5、凌____________的家屬對原告出具的凌____________去世前書寫的20____________年______月______日欠原告28910元的欠條,是否客觀、真實,當(dāng)時也不得而知,之前,并沒有聽說過,后來據(jù)楊____________證實,才知道凌____________去世前已經(jīng)結(jié)算清楚了的。

三、被告提交的證據(jù)和證人證言已形成完整的證據(jù)鏈,符合間接證據(jù)定案的規(guī)則,充分證明了凌____________已經(jīng)與原告結(jié)算清楚的欠款事實。

1、被告所提供的間接證據(jù)必是客觀真實。每個間接證據(jù)都具有真實性和合法性,保證每個間接證據(jù)本身真實可靠。如原告多次陳述追索的欠款18000元,就是原告的客觀、真實的意思表示。

2、本案的間接證據(jù)完全與案件事實存在客觀聯(lián)系。這是運用間接證據(jù)認定案件的前提條件。本案的當(dāng)事人陳述,證人證言,書證完全與案件事實存在客觀聯(lián)系。

3、本案間接證據(jù)之間以及間接證據(jù)與案件事實之間完全協(xié)調(diào)一致。所有間接證據(jù)要環(huán)環(huán)相扣,協(xié)調(diào)統(tǒng)一,互相印證,結(jié)合起來必須能夠形成一個完整的證明體系。在這個證據(jù)體系中,各個證據(jù)都能互相一致,沒有矛盾,不會脫節(jié),具有確定的證明效力。

4、本案客觀、真實、準(zhǔn)確可靠的間接證據(jù)結(jié)合起來,只能得出一個結(jié)論,證明一個較早的事實,就是2008年的那張28910元的欠條,已經(jīng)結(jié)算清楚,不能再認定為凌____________的個人欠款,并且排除了其他一切可能性。

四、假如凌____________生前20____________年______月______日所欠原告28910元的欠條是客觀、真實的,即便是沒有結(jié)算,也只能是凌____________的個人債務(wù),而不是夫妻共同債務(wù)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處***產(chǎn)分割問題的若干具體意見17條的規(guī)定:下列債務(wù)不能認定為夫妻共同債務(wù),應(yīng)由一方以個人財產(chǎn)清償:

(1)夫妻雙方約定由個人負擔(dān)的債務(wù)。

(2)一方未經(jīng)對方同意,擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負的債務(wù)。

(3)一方未經(jīng)對方同意,獨自籌資從事經(jīng)營活動,其收入又未用于共同生活所負的債務(wù)。

(4)其他應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)。因為20____________年______月______日的那張28910元的欠條,應(yīng)視為凌____________未經(jīng)其妻子(被告)同意的,且也沒有收入,也完全沒有用于共同生活所負的債務(wù),所以不是夫妻共同債務(wù)。

審判長,審判員,本代理人希望合議庭在審理本案民間借貸***時,在審查、判斷相關(guān)證據(jù)效力的高低,去偽存真。在具體審查證據(jù)的過程中,要嚴(yán)格按照《證據(jù)規(guī)則》規(guī)定的舉證責(zé)任分配原則和質(zhì)證、認證規(guī)則綜合考量。盡管直接證據(jù)的證明力一般大于間接證據(jù)。但是,必須注意的是,適用該規(guī)則的前提是數(shù)個證據(jù)證明同一事實,而本案中雙方提供的證據(jù)證明的是不同的事實,因此,不能簡單的否定間接證據(jù)的證明力。與此同時,民間借貸案件往往由于借貸雙方當(dāng)事人本就相識或相熟,在借貸關(guān)系發(fā)生時沒有形成相關(guān)的書證等直接證據(jù),當(dāng)事人就會提供很多相關(guān)的證人證言、當(dāng)事人陳述等間接證據(jù)來證明其主張的事實。對這些間接證據(jù)的判斷、分析和認定,《證據(jù)規(guī)則》第73條第1款規(guī)定:“雙方當(dāng)事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況,判斷一方提供證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認?!?/p>

綜上所述,本代理人認為,被告已盡到了舉證義務(wù),被告所提交的證據(jù)相互印證,能夠證明被告主張的事實,原告的訴訟請求沒有事實和法律依據(jù),為此懇請合議庭支持被告的合理主張,駁回原告無理的訴訟請求,以維護被告的合法權(quán)益。

以上代理意見,望合議庭庭采納。

代理律師:__________________

二〇____________年______月______日

本文標(biāo)簽: 民間借貸被告代理詞

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